Även i Förvaltningsrätten och Kammarrätten fick Nacka kommun stöd för sina bedömningar och efter avgörandet från Högsta förvaltningsdomstolen, HFD, i fredags står det klart att kommunen slipper upphandlingsskadeavgift. Konkurrensverkets yrkande var tre miljoner kronor i avgift.
Det är så kallat blandat kontrakt som prövats – en mix av hyresavtal för befintliga lokaler och en byggentreprenad.
I Nacka kommuns fall handlade det om en skola med 8 155 kvm i en byggnad som kommunen hyrde sedan tidigare och en tillbyggnad på 2 120 kvm som hyresvärden skulle uppföra i anslutning till befintliga lokaler.
Frågan som HFD skulle ta ställning till var hur huvudföremålet skulle bestämmas. Konkurrensverket har argumenterat för att byggentreprenaden var huvudföremålet och att Nacka kommun därför brutit mot LOU med ett hyreskontrakt för lokaler utan föregående annonsering.
Nacka kommun menade att hyresundantaget gick att tillämpa och HFD ger kommunen rätt: kontraktets huvudföremål var förvärv av hyresrätt där LOU inte tillämpas.
HFD skriver:
”En objektiv bedömning av hela upphandlingen ger vid handen att kontraktet huvudsakligen syftar till att kommunen även fortsättningsvis ska hyra och bedriva skolverksamhet i de befintliga lokalerna. Enligt Högsta förvaltningsdomstolen är det detta som är det karaktäristiska för kontraktet, och tillbyggnaden framstår att vara av endast accessorisk och kompletterande karaktär, såväl ekonomiskt som funktionellt.”
Tidslinje i ärendet:
Februari 2023: Nacka kommun ingår hyreskontrakt med ett fastighetsbolag gällande 8 155 kvadratmeter befintliga lokaler samt nybyggnation av ytterligare 25 procents lokalyta.
Februari 2024: Konkurrensverket ansöker om att Nacka kommun ska betala tre miljoner kronor i upphandlingsskadeavgift.
Augusti 2024: Förvaltningsrätten i Stockholm avslår ansökan
Februari 2025: Kammarrätten i Stockholm avslår Konkurrensverkets överklagande.
Juli 2025: HFD beviljar prövningstillstånd.
September 2026: HFD avslår överklagandet från Konkurrensverket.
