Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
    • Expertsvar
    • LOU
    • Nya LOU
    • Förvaltningsrätten
    • Direktupphandling
    • Överprövning
    • Ramavtal
    • Juridisk krönika
    • Rättsfallsanalys
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
  • Nätverk
  • Kompendier
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera

Kommunal nämnd kan vara enskild upphandlande myndighet

RättsfallsanalysSara-Li Olovsson och Hampus Stefansson, Advokatfirman Delphi, refererar en ny dom från Kammarrätten i Stockholm som behandlar vad som krävs för att en kommunal nämnd ska anses vara en enskild upphandlande myndighet inom en kommun.

| 2018-02-05
Sara-Li Olovsson och Hampus Stefansson, Advokatfirman Delphi.

Fastighetsnämnden i Stockholms stad hade genomfört en oannonserad upphandling av en bullerskyddsskärm. Konkurrensverket ansåg att detta var en otillåten direktupphandling och ansökte om att Stockholms stad skulle betala upphandlingsskadeavgift.

Vid beräkningen av avgiftens storlek beaktade Konkurrensverket att idrottsnämnden i Stockholms stad tidigare hade genomfört en otillåten direktupphandling av en badplats. Upprepade otillåtna direktupphandlingar är en försvårande omständighet som ska leda till en högre upphandlingsskadeavgift.

Sakomständigheterna och att fastighetsnämndens anskaffning var en otillåten direktupphandling var ostridigt i målet. Staden invände emellertid att avgiften skulle bestämmas till ett lägre belopp än vad Konkurrensverket yrkat.

Frågan i målet var om det vid bedömningen av upphandlingsskadeavgiftens storlek skulle beaktas att idrottsnämnden tidigare hade gjort sig skyldig till en otillåten direktupphandling. Avgörande för denna fråga var om fastighetsnämnden skulle anses vara en egen upphandlande myndighet eller om Stockholms stad, inbegripet bland annat idrottsnämnden och fastighetsnämnden, skulle anses vara den upphandlande myndigheten.

Domstolarnas bedömning

Förvaltningsrätten konstaterade att en kommunal nämnd är en funktionellt skild enhet inom kommunen och att en kommunal nämnd utgör en kommunal myndighet.

Med anledning av detta och att det i 2 kap. 19 § i 2007 års LOU, som var tillämplig i målet, anges att kommunala myndigheter är upphandlande myndigheter ansåg domstolen att fastighetsnämnden var en egen upphandlande myndighet.

Det skulle alltså inte anses som en försvårande omständighet att idrottsnämnden, det vill säga en annan nämnd än fastighetsnämnden, tidigare hade genomfört en otillåten direktupphandling. Konkurrensverkets talan fick således endast delvis bifall.

Konkurrensverket överklagade domen till Kammarrätten i Stockholm. Enligt Konkurrensverket skulle fastighetsnämnden och idrottsnämnden anses ingå i samma upphandlande myndighet. De upprepade överträdelserna skulle utgöra en försvårande omständighet och således resultera i en förhöjd sanktionsavgift i enlighet med Konkurrensverkets initiala yrkande.

Kammarrätten inledde med att konstatera att det saknas ett enhetligt myndighetsbegrepp inom EU-rätten. I 2 kap. 19 § 2007 års LOU anges bland annat att ”med upphandlande myndighet avses statliga och kommunala myndigheter”.

Kammarrätten anförde att begreppen separat enhet och separat operativ enhet i doktrin har använts när det totala kontraktsvärdet ska fastställas, alltså för att avgöra om alla inköp hos en myndighet ska räknas samman eller om kontraktsvärdet ska fastställas på den enskilda enhetens nivå.

Kammarrätten anförde att dessa två begrepp inte kan ligga till grund för bedömning av vad som är en upphandlande myndighet. Dock menade kammarrätten att graden av självständighet har betydelse för frågan om en kommunal nämnd ska anses vara en egen upphandlande myndighet.

Kammarrätten konstaterade att nämnderna i Stockholms stad har det yttersta ansvaret för sina respektive upphandlingar och ingångna avtal, samt en egen förvaltning och en egen budget.

Det är även nämnderna som ska ha kontroll över vilka upphandlingar som görs inom den egna nämnden och som ska se till att upphandlingar av samma slag räknas samman.

Enligt kammarrätten stod det klart att det var fastighetsnämnden som självständigt hade upphandlat och ingått avtalet i fråga, vilket innebar att nämnden därmed hade agerat som en egen upphandlande myndighet.

Idrottsnämndens tidigare överträdelse skulle således inte beaktas vid fastställandet av upphandlingsskadeavgiftens storlek och Konkurrensverkets överklagande avslogs därmed.

Analys och konsekvenser

I 2016 års LOU motsvaras 2 kap. 19 § ÄLOU, med endast vissa redaktionella ändringar, av 1 kap. 22 § LOU. Avgörandet kommer därför även att ha betydelse vid tillämpningen av LOU.

Detta mål behandlar vad som ska anses vara en ”upphandlande myndighet” inom en kommun. Frågan i målet är närliggande (men inte helt överlappande) med vad som ska anses vara ”separata operativa enheter” inom en myndighet, vilket har behandlats omfattande i doktrin.

Begreppet ”separata operativa enheter” är av betydelse för hur upphandlingar ska räknas samman inom exempelvis en kommun vid valet av vilket förfarande som får användas.

Vi anser att kammarrättens tolkning i detta avseende är korrekt, det vill säga att bedömningen av vad som är en separat operativ enhet inte rakt av kan läggas till grund för bedömningen av vad som är en upphandlande myndighet.

Om inte annat skulle i så fall syftet med bestämmelserna om separata operativa enheter vara helt onödiga, eftersom det då inte skulle finnas ett behov av att i vissa fall låta enskilda enheter inom en och samma upphandlande myndighet få beräkna kontraktsvärdet separerat från övriga inköp inom myndigheten.

På ett pedagogiskt plan kan det dock finnas fördelar om definitionen av ”separata upphandlande enheter” och ”upphandlande myndigheter” i de flesta fall överensstämmer med varandra.

Om de två definitionerna överensstämmer får det anses innebära att det är den utpekade separata operativa enheten som avses när det gäller bedömningen av om upphandlingsreglerna efterlevs.

Även om det aktuella målet om upphandlingsskadeavgift drevs mot en kommun som helhet (Stockholms stad var uppsatt som formell motpart i målet i såväl förvaltningsrätten som kammarrätten) kan det anses lämpligt att om en nämnd agerar självständigt i upphandlingsärenden så ska en annan nämnds otillåtna direktupphandlingar inte beaktas i mål om upphandlingsskadeavgift.

Det finns dock anledning att vara lite försiktig i tolkningen av domen och det är, enligt oss, inte möjligt att dra slutsatsen att alla kommunala nämnder alltid är egna upphandlande myndigheter.

Graden av självständighet får i stället bedömas i det enskilda fallet.

Sammanfattningsvis anser vi att målet är av betydelse och troligtvis kommer att eka i Upphandlingssverige trots att upphandlingens ursprungliga syfte var det motsatta.

Sammanfattning

•En kommunal nämnd kan vara en egen upphandlande myndighet om graden av självständighet är tillräckligt hög.
•Om en kommunal nämnd upphandlar och ingår avtal självständigt ska den generellt anses vara en egen upphandlande myndighet.
•Av betydelse för självständighetsbedömningen var, i detta fall, att nämnden i fråga hade yttersta ansvaret för sina upphandlingar, egen förvaltning och budget samt kontrollansvar över gjorda upphandlingar av samma slag.

Målnummer och domstol
Kammarrätten i Stockholms dom den 18 december 2017 i mål nummer 306-17. Domen är överklagad av Konkurrensverket till Högsta förvaltningsdomstolen (mål nummer 122-18), som inte meddelat beslut om prövningstillstånd ännu.

Läs mer: JuridikRättsfallsanalys

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

En kommentar på “Kommunal nämnd kan vara enskild upphandlande myndighet”

  1. Diasporani skriver:
    6 februari, 2018 kl. 09:26

    Ja, det blir intressant att se om HFD meddelar PT. Förvaltningsrätten och kammarrätten har uppenbart en dynamisk syn på självständighet som rättsfråga. EU-rättsligt torde det krävas något mer, exempelvis en offentlig reglering eller ett offentligt beslut som ger stadga, så att rättsfrågan bedöms på samma sätt oavsett vilka intressen som gör sig gällande i det enskilda fallet. Frågan är ju bl.a. om en kommun vill tänka på samma sätt när det kommer till köp mellan två självständiga nämnder?

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Missa inte

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Fler nyheter

Foto: Mostphotos

Vill köpa 100 miljoner snabbtester

I juni beräknas Adda Inköpscentral ha ett färdigt ramavtal för snabbtester för covid-19. Volymen uppskattas till 100 miljoner tester.

Foto: Mostphotos

Så tycker upphandlare om distansjobb

Karriär

Ensamt och tråkigt. Eller en befrielse att slippa pendla till kontoret. Ungefär lika många av landets upphandlare är övervägande positiva respektive övervägande negativa till att jobba hemifrån under pandemin. Det visar en enkät från Upphandling24 och Inköpsrådet.

Klippans upphandlare får bäst betyg

Företagare som varit i kontakt med sin kommun ger högst betyg åt upphandlare i Klippan, Strängnäs och Täby. Det som värdesätts högst är kompetens och information. Det framgår av en enkät från SKR.

Foto: Mostphotos

Kunde inte backa från muta

Två tidigare anställda vid SLU döms för mutbrott efter att ha accepterat en inbjudan om en gratis fotbollsresa. Att en av dem tänkte betala själv och den andre tänkte avstå från resan gör dem inte oskyldiga, enligt tingsrätten.

Foto: Mostphotos

Mer byggnader och mindre godis

Ett kraftigt byggande drog upp de totala inköpen. Samtidigt gjorde stängningen av Liseberg att inköpen av snacks och godis rasade med 97 procent. Det visar statistik för Göteborgs stads inköp under coronaåret 2020.

”Upphandling – hållbarhetsmotor”

Debatt

När kommunfullmäktige i Halmstad år 2019 i bred politisk enighet antog vår kommuns första strategiska plan var hållbarhetsfrågorna en bärande del av strategin. Den strategiska planen är ett övergripande inriktningsbeslut som sedan dess genomsyrar mycket av arbetet i budgetar, verksamhetsplaner och övriga strategiska dokument, skriver Jonas Bergman, M, kommunstyrelsens ordförande.

Lediga jobb

Upphandlingscenter Falun Borlänge-regionen söker Upphandlare

Skånes Kommuner söker senior upphandlare

Strategisk upphandlare till Socialstyrelsen

  • Upphandlare/inköpare till Medicinsk Diagnostik Karolinska
  • Senior Upphandlare till Svefa i Göteborg
  • Upphandlingsjurister till Statens inköpscentral
  • Göteborgs Stad söker upphandlingsjurist med förvaltningsjuridisk inriktning
  • SKL Kommentus Inköpscentral söker Upphandlare
  • Upphandlare till SISAB
  • Region Jämtland Härjedalen söker Upphandlare för fastighetsrelaterade upphandlingar
  • Chalmers söker Upphandlare
  • Halmstad kommun söker Avtalscontroller
  • Halmstad kommun söker Upphandlare
  • Upphandlare inom IT till Helsingborgshem
  • Folkhälsomyndigheten söker Upphandlare
  • Telge söker Senior entreprenadinköpare

Senaste nyheterna

Vill köpa 100 miljoner snabbtester Vill köpa 100 miljoner snabbtester
Så tycker upphandlare om distansjobb Så tycker upphandlare om distansjobb
Klippans upphandlare får bäst betyg Klippans upphandlare får bäst betyg
Kunde inte backa från mutaKunde inte backa från muta
Mer byggnader och mindre godisMer byggnader och mindre godis
”Upphandling – hållbarhetsmotor” ”Upphandling – hållbarhetsmotor”
Miljonskadestånd efter larmhaveri Miljonskadestånd efter larmhaveri
Farliga ämnen i barns lekmiljö Farliga ämnen i barns lekmiljö

Senaste kommentarerna

  • Klippans upphandlare får bäst betygStopp ett tag nu, dags att lägga i handbromsen. Varken Sigtuna eller Göteborg handlar ju om upphandlingsfunktionerna, tvärtom, felet var...
  • Klippans upphandlare får bäst betygKänns inte trovärdigt för fem öre med Sigtuna på sjätte plats. De måste ha missat Uppdrag gransknings reportage om mutskandalen...
  • Klippans upphandlare får bäst betygGod idé, men visst skulle det vara bra med fler svar, även om den här typen av frågor främst brukar...
  • Klippans upphandlare får bäst betygUtmärkt initiativ av SKR. Det är troligen inte en slump att merparten av kommunerna i bottenskiktet själva eller genom sina...
  • Har fokus på pris kontra kvalitetKänns lite naivt att man i LCC-avsnittet bara tar upp bränsleförbrukning. När det gäller fordon står ofta uh-kostnaderna under fordonens...

Shortcodes Ultimate

Aktuella utbildningar

  • Kvalificerad IT-upphandlare | 21-22 april
  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | 11 maj
  • Förhandling som redskap inom offentlig upphandling | 25 maj
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 12 oktober
  • Leda upphandlingar effektivt | 14 oktober
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 20-21 oktober
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 9 november
  • Anbuds­utvärdering – med utvärderings­modeller och -kriterier | Hösten 2021

Guide – upphandla moduler

Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Läs hela den 13-sidiga pdf:en och få tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister. Guiden är kostnadsfri.

Annons

Tryggare avtal för båda parter

Aff har revolutionerat avtal och upphandlingar för tjänsteentreprenader. ”Nyckeln till framgång är att branschens parter tillsammans står bakom Aff”, säger advokaten Pehr Jacobson, som utvecklat konceptet sedan starten 1995.

Nyhetsbrev

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Helle Kierkegaard

 

Kontaktuppgifter

Postadress: Upphandling24, Mariebergsgatan 15, 112 19 Stockholm
Besöksadress: Tegnérgatan 39,  Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »