Stora förändringar med ny ”EU-lag”

Det är i alla något av innehållet i ett utkast från EU-kommissionen om ny upphandlingsförordning, Regulation on Public Procurement, som läckt till nyhetssajten Euractiv.

Ett formellt förslag från kommissionen har aviserats till 9 september.

– Om förslaget genomförs innebär det en stor och genomgripande förändring av EU:s upphandlingslagstiftning. De tre upphandlingsdirektiv som ligger till grund för LOU, LUF och LUK föreslås ersättas av en EU-förordning, som skulle bli direkt tillämplig i alla EU-medlemsstater, kommenterar advokat Kristian Pedersen.

Är det bra eller dåligt?

– Det kan vara både och. Å ena sidan innebär det en likriktning av den offentliga upphandlingen i hela EU, vilket kan underlätta för leverantörer som deltar i upphandlingar i flera olika länder och det kan också bli lättare att tolka EU-domstolens rättspraxis när alla länderna har samma regler. Å andra sidan minskar möjligheterna till anpassning av reglerna till de nationella förhållandena i varje medlemsstat, exempelvis till strukturen på den offentliga förvaltningen och gränssnittet mot annan nationell lagstiftning som upphandlingsreglerna behöver samspela med.

Advokatfirman Kahn Pedersen, där Kristian Pedersen är partner, är sedan tidigare engagerad i processen med ett nytt regelverk och har på Inköpsrådet lyft fram 15 förbättringsförslag.

Kristian Pedersen betonar att det läckta utkastet inte är ett officiellt dokument och därför ska läsas med försiktighet och utan att dra långtgående slutsatser.

– Det förslag som publiceras i september kan mycket väl skilja sig från de nu läckta dokumentet på vissa eller till och med många punkter. Men med det sagt är det förstås ändå ett mycket intressant dokument för alla som arbetar med offentlig upphandling, säger Kristian Pedersen.

Han ser många förändringar i utkastet jämfört med nuvarande regelverk och sammanfattar dem nedan i punktform:

• De nuvarande upphandlingsförfarandena ersätts med nya förfaranden; Open-Negotiated procedure (som innebär att förhandlingar alltid blir tillåtna, även i den klassiska sektorn), Dynamic Simplified procedure (för standardiserade varor, tjänster och byggentreprenader), Innovation Challenge procedure (för att upphandla innovativa lösningar) och Special procedure (direktupphandling i vissa särskilda undantagsfall).
• Förenklade bestämmelser om kvalificeringskrav i syfte att sänka trösklarna för små och medelstora företag.
• Utvecklade bestämmelser om tilldelningskriterier, som syftar till att ge kvalitetsfaktorer ökad vikt i anbudsutvärderingen och som gör lägstaprisupphandling till ett undantag.
• Ökat fokus på miljöhänsyn och sociala hänsyn, exempelvis cirkulär ekonomi, resurseffektivitet, energieffektivitet och tillgänglighet, med delvis tvingande bestämmelser.
• Nya bestämmelser om ”European preference”, som ger möjlighet att gynna leverantörer och/eller varor, tjänster eller byggentreprenadarbeten med ursprung i EU eller vissa särskilda så kallade tredjeländer och som öppnar upp för att göra sådant gynnande obligatoriskt på vissa områden.
• Nya bestämmelser om säkerhet, cybersäkerhet, försörjningsberedskap med mera, inklusive långtgående möjligheter att säga upp upphandlade avtal av säkerhetsskäl.
• Skärpta bestämmelser om uteslutning, bland annat genom att så kallad self-cleaning bara blir möjlig för de fakultativa (frivilliga) uteslutningsgrunderna och att den möjliga tiden för fakultativ uteslutning förlängs från dagens tre år till som mest fem år.
• Ändrade bestämmelser om ramavtal. Bland annat ska ramavtal med en leverantör få ha en löptid om maximalt tre år och ramavtal med flera leverantörer en löptid om maximalt fem år. Det föreslås också införas ett krav på att ange både maximalt värde (takvärde) och maximal volym (takvolym), istället för som idag antingen maximalt värde eller maximal volym.

Kristian Pedersen avslutar:

– Det är, som sagt, viktigt att ha med sig både att förslaget innehåller många andra förslag och att det förslag som kommissionen så småningom publicerar kan avvika – lite eller mycket – från det nu läckta dokumentet. Men oavsett hur det blir med den saken står det klart att det under de närmaste åren väntar mycket spännande tider för alla som är intresserade av offentlig upphandling.