Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
    • Expertsvar
    • LOU
    • Nya LOU
    • Förvaltningsrätten
    • Direktupphandling
    • Överprövning
    • Ramavtal
    • Juridisk krönika
    • Rättsfallsanalys
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
  • Nätverk
  • Kompendier
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera

Tvingande hänsyn till allmänintresse – men hur länge?

Juridisk krönikaÄven om förutsättningarna för att ogiltigförklara ett avtal är uppfyllda, ska avtalet bestå om det finns tvingande hänsyn till ett allmänintresse. Det är oklart om avtalets löptid kan vägas in i bedömningen, skriver Fredrik Linder och Mikael Dubois, Hamilton Advokatbyrå.

| 2014-03-24

I 16 kap. 13 § LOU anges de situationer när ett avtal ska förklaras ogiltigt, bl.a. vid otillåten direktupphandling. Om det finns tvingande hänsyn till ett allmänintresse, ska dock rätten enligt 16 kap. 14 § LOU besluta att avtalet får bestå trots att förutsättningarna för ogiltighet är uppfyllda.

Av förarbetena framgår att bestämmelsen i 16 kap. 14 § LOU ska tolkas restriktivt och att endast exceptionella omständigheter ska medföra att ett avtal får bestå till följd av tvingande hänsyn till ett allmänintresse. Den som åberopar undantaget har också bevisbördan för att förutsättningar för dess tillämpning föreligger. I praxis har det ansetts att avtal rörande bl.a. hjälptjänster för färdtjänst- och sjukresor samt hörapparater får bestå p.g.a. tvingande hänsyn till ett allmänintresse. 

Om ett avtal får bestå, trots att ogiltighetsgrund föreligger, så är avtalstiden en avgörande faktor för frågan om när de aktuella tjänsterna/varorna kommer att konkurrensutsättas igen. Anta att ett avtal med en löptid om fyra år har ingåtts efter en otillåten direktupphandling. Grund för ogiltighet föreligger alltså enligt 16 kap. 13 § LOU, men det föreligger också ett sådant allmänintresse som avses i 16 kap. 14 § LOU. En upphandling av avtalet i enlighet med LOU skulle uppskattningsvis ta ett år. Frågan är då om domstolen kan ta avtalstiden i beaktande vid sin bedömning av om avtalet ska bestå eller inte.

EU:s rättsmedelsdirektiv, som ligger till grund för bestämmelsen om tvingande hänsyn till ett allmänintresse, öppnar för möjligheten för nationella domstolar att besluta att endast en del av det aktuella avtalet ska bestå. Detta övervägdes i förarbetena till 16 kap. 14 § LOU, där det bl.a. angavs att ”Om motivet att upprätthålla avtalet av hänsyn till allmänintresset endast är hänförligt till den inledande delen av ett långvarigt avtal skulle tidsaspekten också kunna vägas in.”. Möjligheten att besluta att endast en del av avtalet får bestå infördes emellertid inte i LOU, eftersom detta ansågs kunna leda till ytterligare komplexitet i regelverket och vid den enskilda prövningen. Någon närmare beskrivning eller analys av denna befarade komplexitet anges inte i förarbetena. Vi anser att det hade varit önskvärt att detta utreddes mer i detalj, eftersom intresset av att kunna låta ett avtal bestå endast delvis är stort, inte minst vid långa avtal.  

En domstol har alltså i detta avseende endast två alternativ; att låta hela avtalet bestå eller att ogiltigförklara hela avtalet. Vår uppfattning är att avtalets löptid kan, och ska, beaktas vid bedömningen av om avtalet ska få bestå p.g.a. tvingande hänsyn till ett allmänintresse. 

Om den upphandlande myndigheten kan lösa sin situation på något annat sätt än att ingå det aktuella avtalet – t.ex. genom att ingå ett kortare avtal – kan det enligt vår uppfattning inte föreligga tvingande hänsyn till ett allmänintresse. Med den utgångspunkten föreligger inte tvingande hänsyn till det aktuella allmänintresset under längre tid än det kan förväntas ta att genomföra en ny upphandling (dvs. ett år i vårt exempel ovan). Med beaktande av den restriktivitet som ska iakttas vid tillämpning av undantaget för tvingande hänsyn till ett allmänintresse, är det vår uppfattning att det i situationer som den i exemplet ovan finns anledning att ogiltigförklara avtalet i sin helhet. 

Vad ska myndigheten då göra om det föreligger ett sådant allmänintresse som avses i 16 kap. 14 § LOU, men deras avtal ändå ogiltigförklaras? Svaret är att ingå ett likalydande avtal, men med en kortare löptid. En utgångspunkt bör vara att avtalet inte ska löpa längre än det tar att genomföra en ny upphandling, med beaktande av eventuell uppstartstid för det nya avtalet.

I det beskrivna exemplet ovan är det helt ostridigt att ett allmänintresse föreligger, vilket innebär att ett otillåtet direktupphandlat avtal kan få bestå i enlighet med 16 kap. 14 § LOU. Det ska dock understrykas att bestämmelsen inte är avsedd att få till följd att denna typ av avtal helt och hållet ska undantas från upphandlingsplikt enligt LOU. Det aktuella allmänintresset ska därför inte kunna åberopas som skäl för att underlåta upphandling i konkurrens för obestämd tid framöver. Vid sådant förhållande skulle en upphandlande myndighet helt kunna avstå från att tillämpa LOU/LUF på avtal där ett allmänintresse föreligger, utan att riskera något annat än upphandlingsskadeavgift. 

Om möjligheten för en domstol att låta endast en del av ett avtal bestå till följd av tvingande hänsyn till ett allmänintresse hade införts i LOU och LUF, hade det varit tydligt hur problemet med långa avtal där ett allmänintresse föreligger, hade kunnat lösas inom ramen för en överprövningsprocess. Vi anser därför att möjligheten att låta endast en del av ett avtal få bestå till följd av tvingande hänsyn till ett allmänintresse bör införas i LOU och LUF.

Läs mer: JuridikJuridisk krönika LouLuf

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Missa inte

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Fler nyheter

Anmäler Region Stockholm till KKV

Sjuka som ringde 1177 blev hänvisade till Kry utan att någon upphandling gjorts. Nu anmäler Vänsterpartiet Region Stockholm till Konkurrensverket för otillbörligt gynnande.

Foto: Mostphotos

USA upphandlar mer inhemskt

USA:s nytillträdde president Joe Biden inför tuffare krav för offentlig upphandling. Syftet är att öka köpen av inhemska produkter.

Foto: Ernst Henry Photography AB.

Ger svar om anbudstorkan

Tiden och prisfokus. Det är de två främsta anledningarna till att företag avstår från att delta i offentliga upphandlingar, enligt en undersökning som genomförts i Västra Götaland.

100 punkter för cirkulär ekonomi

Regeringen kräver tydligare resultat av offentlig upphandling som medel för omställningen till en cirkulär ekonomi. En handlingsplan med ett 100-punktsprogram finns nu på plats i samverkan med budgetsamarbetspartierna C och L.

Lena Micko

Så ska Micko underlätta för de små

Ett nytt nätverk för köpare och leverantörer. Ökade möjligheter till dialog med upphandlande myndigheter för att underlätta kommunikation och minska risken för missförstånd. Det är två saker som ska möjliggöra för fler småföretag att delta i offentliga upphandlingar, enligt civilminister Lena Micko (S).

Bryter avtal direkt efter konkurs

Konkursbeslutet hann knappt meddelas i Skåne innan Region Dalarna valde att avbryta samarbetet med Vårdinnovation. Oppositionen menar ändå att regionen agerat för sent.

Veckans jobb

Kammarkollegiet

Upphandlingsjurister till Statens inköpscentral vid Kammarkollegiet

Verksjurist med upphandlingsrättslig inriktning

Toppjobb

  • Nora kommun söker Upphandlingsansvarig
  • Upphandlare sökes till Folktandvården i Stockholm
  • Region Blekinge söker upphandlare
  • Huddinge kommun söker entreprenadupphandlare
  • Anbudsansvarig till Humana Individ och Familj
  • Upphandlare till Huddinge kommun
  • Vill du bli Södersjukhusets nya upphandlare?
  • Karlskrona kommun söker upphandlare
  • Upphandlingscenter söker strategisk upphandlare med inriktning entreprenad
  • Uddevalla Energi söker en erfaren inköps- och upphandlingsansvarig
  • SVA söker inköps- och upphandlingschef
  • SVA söker inköpare

Senaste nyheterna

Anmäler Region Stockholm till KKV Anmäler Region Stockholm till KKV
USA upphandlar mer inhemskt USA upphandlar mer inhemskt
Ger svar om anbudstorkan Ger svar om anbudstorkan
100 punkter för cirkulär ekonomi 100 punkter för cirkulär ekonomi
Så ska Micko underlätta för de småSå ska Micko underlätta för de små
Bryter avtal direkt efter konkurs Bryter avtal direkt efter konkurs
Kräver besked av regionerna Kräver besked av regionerna
Inför kategoristyrning på bred front Inför kategoristyrning på bred front

Senaste kommentarerna

  • Ger svar om anbudstorkanTyvärr är ofta en upphandlings kravställning orimlig i proportion till vad som ska levereras, många gånger förväntas en leverantör lämna...
  • Bara stora företag kan budaHur förhåller detta sig till EU´s regler?
  • Ger svar om anbudstorkanI upphandlingsvärlden har både Jan och Filippa rätt. Det finns en del entreprenörer, oftast lokala mellanstora byggentreprenörer, där ute som...
  • Ger svar om anbudstorkanFilippa har tyvärr rätt i sin dystra bild av verkligheten. Sverige är ett bananland när det gäller offentliga affärer. Bäst...
  • Ger svar om anbudstorkanJan, tillåt mig småle. Du kan omöjligen ha missat detta, om du inte är helt nyutexaminerad. Vilken myndighet jobbar du...

Aktuella utbildningar

  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 9-10 februari
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 9 mars
  • Leda upphandlingar effektivt | 15 mars
  • Upphandla funktion i praktiken | 18 mars
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 23 mars
  • Anbuds­utvärdering – med utvärderings­modeller och -kriterier | 15 april
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 21-22 april

Guide – upphandla moduler

Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Läs hela den 13-sidiga pdf:en och få tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister. Guiden är kostnadsfri.

Annons

Läs guiden om moduler

Ta del av kostnadsfri guide med råd, erfarenheter och branschkunskap kring att upphandla moduler och paviljonger som Upphandling24 har tagit fram tillsammans med leverantörer, upphandlare och jurister.

Nyhetsbrev

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Helle Kierkegaard

 

Kontaktuppgifter

Postadress: Upphandling24, Mariebergsgatan 15, 112 19 Stockholm
Besöksadress: Tegnérgatan 39,  Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »