Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
    • Expertsvar
    • LOU
    • Nya LOU
    • Förvaltningsrätten
    • Direktupphandling
    • Överprövning
    • Ramavtal
    • Juridisk krönika
    • Rättsfallsanalys
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
  • Nätverk
    • Upphandlare
    • Anbud
    • Avtalsuppföljning
    • Entreprenad
    • IT-upphandling
  • Kompendier
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
    • Platsannonsera
    • Annonsera

Ogiltighet – men inte rättslöshet

Juridisk krönikaDe flesta avtal innehåller bestämmelser som är avsedda att överleva avtalet, till exempel sekretessbestämmelser. När ett avtal förklaras ogiltigt uppkommer frågan om ogiltigheten även ska omfatta dessa bestämmelser. Amir Mohseni och Helena Selander på Bokwall Rislund Advokatbyrå förklarar varför inte alla bestämmelser i ett avtal bör bli automatiskt ogiltiga för att avtalet ansetts ogiltigt.

| 2015-12-21

Som bekant föreskriver upphandlingsreglerna att vissa avtal som tillkommit på ett otillåtet sätt kan komma att ogiltigförklaras av domstolar. Många avtal innehåller dock bestämmelser som enligt sin lydelse är avsedda att tillämpas just när avtalet inte längre gäller. Sådana bestämmelser kan exempelvis röra skadestånd, ansvar för leveranser som redan skett och sekretess.

En viktig fråga är hur dessa bestämmelser påverkas när ett avtal förklaras ogiltigt och vilka effekter det får?

Möjligheten att ogiltigförklara olagliga direktupphandlade avtal har sin grund i Rättsmedelsdirektivet (direktiv 89/665/EEG i dess lydelse enligt direktiv 2007/66/EG). Direktivet lämnar det dock upp till varje medlemsstat att bestämma följderna av att ett avtal förklaras ogiltigt.

I Sverige har lagstiftaren valt en lösning där hela avtalet blir ogiltigt med retroaktiv verkan, det vill säga att avtalet ska anses ha varit ogiltigt från första dagen.

Flera remissinstanser kritiserade förslaget i denna del och ansåg att det vore mer rimligt om ogiltighet enbart gällde framåt i tiden, och att avtalet skulle vara giltigt i de delar det redan hade tillämpats. Lagstiftaren bemötte kritiken med att en retroaktiv ogiltighet skulle få en större avskräckande effekt för upphandlande myndigheter. Dessutom skulle en ogiltigförklaring av hela avtalet ge ökade incitament för leverantörer att lämna anbud i ett efterföljande upphandlingsförfarande eftersom uppdraget då inte redan var delvis utfört.

Syftet var med andra ord att återställa myndighetens anskaffningsbehov, så att upphandlingen i sin helhet skulle kunna genomföras på nytt.

En retroaktiv ogiltighet medför dock ett antal problem som inte diskuterades något vidare i förarbetena. Det gäller inte minst frågan om avtalsbestämmelser som normalt finns i ett avtal för att reglera parternas mellanhavanden efter det att avtalet upphört, såsom bestämmelser om skadestånd, immateriella rättigheter, sekretess m.m.

Ta till exempel en sekretessbestämmelse som stadgar att känslig information, som en leverantör fått från en myndighet inom ramen för uppdraget, inte får användas utanför avtalet. Sådan känslig information kan exempelvis röra enskilda medborgares privata förhållanden som myndigheten måste förmedla till leverantören för att denne ska kunna leverera tjänster till medborgarna.

Vad inträffar då om avtalet mellan leverantören och myndigheten ogiltigförklaras på upphandlingsrättslig grund efter det att leverantören fått del av informationen? Är det fritt fram för leverantören att använda informationen som den vill eftersom avtalet i sin helhet, innefattande även sekretessbestämmelsen, aldrig har varit giltigt?

Enligt vår mening ska en sekretessbestämmelse enligt ovan fortsätta att gälla även om avtalet i övrigt ogiltigförklaras. Syftet med ogiltigförklaringen är ju att återställa myndighetens anskaffningsbehov, så att alla leverantörer kan konkurrera om leverans i en ny och korrekt upphandling.

Det här syftet kan uppfyllas även om sekretessbestämmelsen fortsätter att gälla mellan parterna. Om ogiltigheten i vårt exempel däremot blir så omfattande att den även träffar sekretessbestämmelsen försätts myndigheten och leverantören i ett närmast rättslöst förhållande.

Det skulle i förlängningen kunna leda till skada även för utomstående om känslig information riskerar att komma på avvägar. Det är därför svårt att föreställa sig att en så omfattande ogiltighet, där alla bestämmelser i avtalet automatiskt omfattas av ogiltigheten, är i linje med lagstiftarens avsikt.

En sådan tolkning som vi förespråkar ligger också i linje med Högsta domstolens bedömning av följderna vid ogiltighet eller obundenhet av ett avtal i andra fall.

HD ansåg då att sådan ogiltighet är att jämställa med reglerna vid hävning till följd av kontraktsbrott (NJA 2008 s. 392) vilket innebär att ogiltighet inte träffar sådana avtalsbestämmelser som avser exempelvis ansvarsbegränsning och skadestånd Rimligtvis borde denna tolkning också omfatta ogiltighet enligt upphandlingsbestämmelserna.

Utifrån syftet med bestämmelsen om ogiltighet är det följaktligen mer logiskt att ogiltighet enbart träffar de delar av avtalet som påverkar myndighetens anskaffningsbehov, medan andra delar av avtalet kan komma att överleva ogiltigheten.

En sådan tillämpning skulle innebära att avtalsklausuler som normalt är avsedda att tillämpas även efter det att avtalet upphört kan fylla sitt fulla syfte. Vår förhoppning är att den fortsätta rättstillämpningen på området ska komma att klargöra detta.

En sådan utveckling skulle medföra en större rättssäkerhet för såväl leverantörer, upphandlande myndigheter och inte minst privatpersoner.

Läs mer: JuridikJuridisk krönika

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Missa inte

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Fler nyheter

Foto: Per Carlsson.

Lovar bättring efter seg handläggning

Förvaltningsrätten i Växjös niomånadershandläggning av två upphandlingsmål med ”fem månader av total inaktivitet” fick Region Kronoberg att reagera. Domstolen lovar nu bättring i ett svar till Justitieombudsmannen (JO).

Foto: Ola Hedin.

Kamp om LOU att vänta

Varken genomförbart eller önskvärt, är Konkurrensverkets kritiska hållning till Exit LOU för allmännyttan. Men från Stockholms stad och SKR får lösningen stöd.

Foto: Uddevalla kommun

Uddevallas uppdelning underkänns

Uddevalla kommun borde ha annonserat när man köpte in konsulttjänster gällande ett nytt stadshus, enligt Konkurrensverket. Kommunen, som i stället delade upp affärerna och direktupphandlade, riskerar 50 000 kronor i upphandlingsskadeavgift.

Nya regler om överprövning

Krav på att upphandlingsmål ska hanteras skyndsamt samt preklusionsfrister. Det är två delar i de nya reglerna om överprövning av offentlig upphandling som träder i kraft i dag den 1 juli.

Direktupphandlade för 4,5 mkr

Ett av Örebro kommuns bolag har direktupphandlat hotellrum och tekniktjänster för nära 4,5 miljoner kronor. ”Det var fel. Det kan jag se väldigt tydligt”, säger den ansvariga chefen.

Registrering ska ge kvalitetsstämpel

Den 1 januari 2023 blir det möjligt att reservera vissa upphandlingar av välfärdstjänster för idéburna organisationer. Nu ska Kammarkollegiet ta fram ett register där aktörerna erbjuds registrera sig.

Lediga jobb

  • Inköpschef Eskilstuna
  • Uppföljningscontroller till Adda inköpscentral
  • Upphandlare till KTH
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Därför ska du upphandla agilt

Hur kan man upphandla effektivt för avtal som utvecklas löpande där beställare, leverantörer och slutanvändare blir nöjda? Svaret kan vara: agil upphandling.

Senaste nyheterna

Lovar bättring efter seg handläggningLovar bättring efter seg handläggning
Kamp om LOU att väntaKamp om LOU att vänta
Uddevallas uppdelning underkännsUddevallas uppdelning underkänns
Nya regler om överprövningNya regler om överprövning
Direktupphandlade för 4,5 mkrDirektupphandlade för 4,5 mkr
Registrering ska ge kvalitetsstämpelRegistrering ska ge kvalitetsstämpel
Ny tjänst för visselblåsareNy tjänst för visselblåsare
Allt fler offentliga upphandlareAllt fler offentliga upphandlare
ANNONS FRÅN AFF

”Aff är det givna alternativet”

Aff har revolutionerat avtal och upphandlingar för tjänsteentreprenader. ”Nyckeln till framgång är att branschens parter tillsammans står bakom Aff”, säger advokaten Pehr Jacobson

Senaste kommentarerna

  • Dömer ut GöteborgsupphandlingIronin i att de hänvisar till Göteborgs stads arkitekturpolicy som kom till genom nepotism där stadsarkiteten drog i sina bekantskaper...
  • ”Pausa Konkurrensverkets tillsyn”PO: Håller i princip med dig och brukar hålla med dig i ditt resonemang här på sidan. Men vad gäller...
  • Fäller ledningen för mutbrottI mina ögon är det så uppenbart att den "nya" domen är korrekt och nödvändig för att stoppa denna typ...
  • Kritisk mot Exit LOU-kampanjSkulle tro att Allmännyttan kan vinna denna debatt om frågan struktureras upp. Debattörer och allmänheten tenderar att blanda ihop Allmännyttan...
  • Dömer ut GöteborgsupphandlingHur??? HUR kan man inte "uttala sig i sak" angående upphandlingar som UPPHANDLANDE MYNDIGHET!? Snacka om att ha missuppfattat sitt...

Aktuella utbildningar

  • Anbuds­utvärdering | 13 oktober
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 18 oktober
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 19-20 oktober
  • Agil upphandling | 9 november
  • Hantera överprövningar | 10 november
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 15 november
  • Förhandling som redskap inom offentlig upphandling | 16 november
  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | 17 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 23-24 november
  • LOU på två dagar | 28-29 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 6 december
GUIDE UPPHANDLA MODULER

Guide–upphandla moduler

Ladda ner kostnadsfritt >
Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Läs hela den 13-sidiga pdf:en och få tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister.

ANNONS  FRÅN UPPHANDLING24

Ulrika Lindgren

Nätverket utvecklar anbudsarbetet

Ulrika Lindgren, anbudschef på arkitektkontoret AIX, är medlem i Upphandling24:s anbudsnätverk. Det har hjälpt henne att utveckla processen för att lämna vassare anbud.

Upphandla hotell- och logitjänster

Visst skulle det kännas bra att ha kostnadskontroll och veta att medarbetarna är nöjda med sina hotellnätter? Ett sätt att garantera det är att göra medvetna upphandlingar av logitjänster. I vår pdf får du tips och råd kring hur du kan gå tillväga.

Avsändare: Scandic

Nyhetsbrev

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Pernilla Norman

Upphandla för rikets säkerhet

Den nya säkerhetsskyddslagen gör att du som upphandlare måste analysera och ta hänsyn till nya typer av risker. Pernilla Norman, advokat och expert på säkerhetsskyddad upphandling, leder en populär utbildning som lär ut just detta.

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Helle Kierkegaard

Kontaktuppgifter

Postadress: Upphandling24, c/o Garamond, Mariebergsgatan 15, 112 19 Stockholm
Besöksadress: Tegnérgatan 39,  Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »