Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Månadens profil
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
    • Anbudsutvärdering
    • Avtalsförvaltning
    • Entreprenadupphandling och AMA AF
    • Hållbar upphandling
    • Kvalificerad entreprenadupphandlare
    • Kvalificerad IT-upphandlare
    • Kvalificerad IT-upphandlare – Steg 2 praktisk tillämpning
    • Leda upphandlingar effektivt
    • LOU på två dagar
    • Ramavtal
    • Robusta IT-avtal
    • Säkerhetsskyddad upphandling
  • Nätverk
    • Upphandlare
    • Avtalsuppföljning
    • Entreprenadupphandlare
    • IT-upphandlare
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
  • Platsannonsera

Ogiltighet – men inte rättslöshet

Juridisk krönikaDe flesta avtal innehåller bestämmelser som är avsedda att överleva avtalet, till exempel sekretessbestämmelser. När ett avtal förklaras ogiltigt uppkommer frågan om ogiltigheten även ska omfatta dessa bestämmelser. Amir Mohseni och Helena Selander på Bokwall Rislund Advokatbyrå förklarar varför inte alla bestämmelser i ett avtal bör bli automatiskt ogiltiga för att avtalet ansetts ogiltigt.

| 2015-12-21

Som bekant föreskriver upphandlingsreglerna att vissa avtal som tillkommit på ett otillåtet sätt kan komma att ogiltigförklaras av domstolar. Många avtal innehåller dock bestämmelser som enligt sin lydelse är avsedda att tillämpas just när avtalet inte längre gäller. Sådana bestämmelser kan exempelvis röra skadestånd, ansvar för leveranser som redan skett och sekretess.

En viktig fråga är hur dessa bestämmelser påverkas när ett avtal förklaras ogiltigt och vilka effekter det får?

Möjligheten att ogiltigförklara olagliga direktupphandlade avtal har sin grund i Rättsmedelsdirektivet (direktiv 89/665/EEG i dess lydelse enligt direktiv 2007/66/EG). Direktivet lämnar det dock upp till varje medlemsstat att bestämma följderna av att ett avtal förklaras ogiltigt.

I Sverige har lagstiftaren valt en lösning där hela avtalet blir ogiltigt med retroaktiv verkan, det vill säga att avtalet ska anses ha varit ogiltigt från första dagen.

Flera remissinstanser kritiserade förslaget i denna del och ansåg att det vore mer rimligt om ogiltighet enbart gällde framåt i tiden, och att avtalet skulle vara giltigt i de delar det redan hade tillämpats. Lagstiftaren bemötte kritiken med att en retroaktiv ogiltighet skulle få en större avskräckande effekt för upphandlande myndigheter. Dessutom skulle en ogiltigförklaring av hela avtalet ge ökade incitament för leverantörer att lämna anbud i ett efterföljande upphandlingsförfarande eftersom uppdraget då inte redan var delvis utfört.

Syftet var med andra ord att återställa myndighetens anskaffningsbehov, så att upphandlingen i sin helhet skulle kunna genomföras på nytt.

En retroaktiv ogiltighet medför dock ett antal problem som inte diskuterades något vidare i förarbetena. Det gäller inte minst frågan om avtalsbestämmelser som normalt finns i ett avtal för att reglera parternas mellanhavanden efter det att avtalet upphört, såsom bestämmelser om skadestånd, immateriella rättigheter, sekretess m.m.

Ta till exempel en sekretessbestämmelse som stadgar att känslig information, som en leverantör fått från en myndighet inom ramen för uppdraget, inte får användas utanför avtalet. Sådan känslig information kan exempelvis röra enskilda medborgares privata förhållanden som myndigheten måste förmedla till leverantören för att denne ska kunna leverera tjänster till medborgarna.

Vad inträffar då om avtalet mellan leverantören och myndigheten ogiltigförklaras på upphandlingsrättslig grund efter det att leverantören fått del av informationen? Är det fritt fram för leverantören att använda informationen som den vill eftersom avtalet i sin helhet, innefattande även sekretessbestämmelsen, aldrig har varit giltigt?

Enligt vår mening ska en sekretessbestämmelse enligt ovan fortsätta att gälla även om avtalet i övrigt ogiltigförklaras. Syftet med ogiltigförklaringen är ju att återställa myndighetens anskaffningsbehov, så att alla leverantörer kan konkurrera om leverans i en ny och korrekt upphandling.

Det här syftet kan uppfyllas även om sekretessbestämmelsen fortsätter att gälla mellan parterna. Om ogiltigheten i vårt exempel däremot blir så omfattande att den även träffar sekretessbestämmelsen försätts myndigheten och leverantören i ett närmast rättslöst förhållande.

Det skulle i förlängningen kunna leda till skada även för utomstående om känslig information riskerar att komma på avvägar. Det är därför svårt att föreställa sig att en så omfattande ogiltighet, där alla bestämmelser i avtalet automatiskt omfattas av ogiltigheten, är i linje med lagstiftarens avsikt.

En sådan tolkning som vi förespråkar ligger också i linje med Högsta domstolens bedömning av följderna vid ogiltighet eller obundenhet av ett avtal i andra fall.

HD ansåg då att sådan ogiltighet är att jämställa med reglerna vid hävning till följd av kontraktsbrott (NJA 2008 s. 392) vilket innebär att ogiltighet inte träffar sådana avtalsbestämmelser som avser exempelvis ansvarsbegränsning och skadestånd Rimligtvis borde denna tolkning också omfatta ogiltighet enligt upphandlingsbestämmelserna.

Utifrån syftet med bestämmelsen om ogiltighet är det följaktligen mer logiskt att ogiltighet enbart träffar de delar av avtalet som påverkar myndighetens anskaffningsbehov, medan andra delar av avtalet kan komma att överleva ogiltigheten.

En sådan tillämpning skulle innebära att avtalsklausuler som normalt är avsedda att tillämpas även efter det att avtalet upphört kan fylla sitt fulla syfte. Vår förhoppning är att den fortsätta rättstillämpningen på området ska komma att klargöra detta.

En sådan utveckling skulle medföra en större rättssäkerhet för såväl leverantörer, upphandlande myndigheter och inte minst privatpersoner.

Läs mer: JuridikJuridisk krönika

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler nyheter

AI minskar jobbstressen

Tema: AI

AI minskar stressen om man har många eller nya arbetsuppgifter. Det visar en ny studie från Örebro universitet. ”Det finns en uppfattning om att AI kan öka stressen. Här finner vi det omvända” säger forskaren Magnus Lodefalk.

“En upphandlare måste vara djärv”

Det gäller att lyfta blicken och våga testa nytt. Så resonerade Kathe Mandorff och Catarina Sjöling när de tog sig an den nationella upphandlingen av vårdbemanning. En insats som gav dem priset Årets inköpare 2025. ”Vi ska unna oss en upplevelse för vinstpengarna – gärna med inslag av hästar och vin”, säger den samstämmiga duon.

Foto: Amanda Hallström.

Tioårsjubileum för marknadens pris

Karriär

Anbudspriset har delats ut sedan 2015 och tar emot nomineringar fram till 10 juni. ”Priset är ett bra sätt att sprida goda exempel.”, säger Ulrica Dyrke , ordförande i föreningen Anbudspriset.

Få upphandlar innovativt

Innovationsupphandling är katalysator för att öka Sveriges konkurrenskraft. Men för att kraften ska tas tillvara behövs mer stöd till upphandlarna. Det framgår av en ny rapport.

Vidareutbildning inom offentlig upphandling

Vidareutbilda dig inom offentlig upphandling

Utbildning

Vill du utbilda dig inom offentlig upphandling? Vi erbjuder flera matnyttiga kurser både på distans och på plats i Stockholm.

Växjöparkering prövas igen

Växjös upphandling av parkeringsappar fick bakläxa av kammarrätten. Men en rättning av upphandlingen tycks inte räcka. Leverantören Parkster har valt att inleda ytterligare en juridisk process.

Lediga jobb

Svenska Bostäder söker entreprenadupphandlare

Avtalscontroller inom välfärdsbrottslighet till Sollentuna kommun

Tillsvidareanställd upphandlare

Upphandlare/inköpare till Haninge kommun

Strategisk Entreprenad­upphandlare/­kategori­ledare till Stockholm Vatten och Avfall

Senaste nyheterna

AI minskar jobbstressen
“En upphandlare måste vara djärv”
Tioårsjubileum för marknadens pris
Svenska Bostäder söker entreprenadupphandlare
Avtalscontroller inom välfärdsbrottslighet till Sollentuna kommun
Få upphandlar innovativt
Vidareutbildning inom offentlig upphandlingVidareutbilda dig inom offentlig upphandling
Växjöparkering prövas igen
Eslöv blickar framåt
NobinaTar strid om Stockholmstrafiken
Firar seger i pilotfall
Tillsvidareanställd upphandlare
Upphandlare/inköpare till Haninge kommun
Uppsala får rätt mot ”fyra stora”
Slottner: Ökad konkurrens och minskat krångel
Malin SieversMalin efter Olof
BolagsverketKontrolltjänst med förhinder
Riksdagsenighet om IPI
Utlovar enklare annonsering
Nya perspektiv från syd
ANNONS FRÅN INDUS OCH EXPANDIA

Guide–upphandla moduler

Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Här får du tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister. Ladda ner kostnadsfritt >

Mest visade inlägg

  • Tar strid om Stockholmstrafiken
  • Uppsala får rätt mot ”fyra stora”
  • Slottner: Ökad konkurrens och minskat krångel
  • Firar seger i pilotfall
  • Utlovar enklare annonsering
  • Riksdagsenighet om IPI
  • Malin efter Olof
  • Kontrolltjänst med förhinder
  • Därför uteblir efterannonserna
  • “En upphandlare måste vara djärv”

Läsarnas åsikter

Per Johansson : Upphandlare saknar kriskunskap
De frågor du ger exempel Emelie är inte frågor som jag som upphandlare vanligtvis kan, eller kommer att kunna, svara…
Emelie : Upphandlare saknar kriskunskap
Mycket ansvar och kunskap finns absolut inom organisationen. Men den kunskapen bör absolut finns även hos upphandlarna. I vissa upphandlingar…
Upphandlare : Därför uteblir efterannonserna
Till Jens, Det handlar inte bara om att det tar tid att fylla i formulären, utan om att E-forms helt…
Amanda : Upphandlare saknar kriskunskap
Hej Emelie! Tack att du uppmärksammade att länken inte fungerade, det är nu fixat och du kan läsa rapporten här:…
Per Johansson : Upphandlare saknar kriskunskap
Varför är frågan ställd till upphandlare? Naturligtvis ska den kunskapen finnas i en organisation men den behöver inte finnas hos…
Jenny : Därför uteblir efterannonserna
Hej Jens, Jag förstår din tanke, men skillnaden är nog att många upphandlare gör många upphandlingar per år, och då…
Emelie : Upphandlare saknar kriskunskap
Väldigt intressant läsning, som förhoppningsvis kommer leda till satsningar runt om i landet som i sin tur resulterar i mer…
Jens : Därför uteblir efterannonserna
Men hallå! Som egenföretagare måste jag varje månad lämna in det ena och det andra till skatteverket och andra myndigheter.…
Yngve Westerlund, MobistikUtveckling : Särskild kollektivtrafik hotas av ineffektivitet
Tack Nobina för ett välinformerat och viktigt inlägg kring den särskilda kollektivtrafiken, som i Danmark går under samlingsnamnet Flextrafik. Här…
Wild Boy : Inköpsvolymen ökar kraftigt
Offentlighetsprincipen mm i alla ära men det känns mer än olustigt att behöva ge uppgifter om min arbetsgivares och min…

Aktuella utbildningar

  • Säkerhetsskyddad upphandling | 14 maj
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 22-23 oktober
  • Ramavtal – fördjupnings­kurs | 6 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 12-13 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 20 november
  • Entreprenadupphandling och AMA AF | 25 november
  • LOU på två dagar | 2-3 december
  • Få fart på er avtals­förvaltning | Hösten 2025
  • Anbuds­utvärdering | Hösten 2025
  • Kvalificerad IT-upphandlare – Steg 2 praktisk tillämpning | Hösten 2025

Få vårt nyhetsbrev

Håll dig informerad om de senaste nyheterna inom offentlig upphandling! Prenumerera på Upphandling24:s kostnadsfria nyhetsbrev.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde *
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *

RSS Analyser från Inköpsrådet

  • Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
  • Krävs mer än spekulationer för utredningsansvar
  • Ogiltigt, oacceptabelt, olämpligt – en orimlig (o)ordning?
  • Advokatbyråns 15 förbättringsförslag
  • Oklara omständigheter för preklusionsregler
  • Upphandlingsrättsliga föreningen firade 15 år
  • Annika är upphandlingsjuristen som inte ville bli jurist
  • Allvarligt fel när vd begått brott
  • Fel att förkasta anbud som onormalt lågt
  • Subjektiv objektivitet

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Bo Nordlin

Kontaktuppgifter

Adress: Upphandling24, Tegnérgatan 39, 111 61 Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »