Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
    • Expertsvar
    • LOU
    • Nya LOU
    • Förvaltningsrätten
    • Direktupphandling
    • Överprövning
    • Ramavtal
    • Juridisk krönika
    • Rättsfallsanalys
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
  • Nätverk
    • Anbud
    • Avtalsuppföljning
    • Entreprenad
    • IT-upphandling
  • Kompendier
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
    • Platsannonsera
    • Annonsera

Skada föreligger om vinnare inte uppfyller skallkraven

Juridisk krönikaDet råder stor oklarhet om en anbudsgivare som diskvalificerats korrekt kan lida skada enligt LOU om den enda återstående anbudsgivaren vunnit upphandlingen, trots att även denne borde ha diskvalificerats. Kammarrätterna är inte överens. Fredrik Linder och Mikael Dubois, Hamilton Advokatbyrå, anser att skaderekvisitet i LOU är uppfyllt och att frågan bör prövas av Högsta förvaltningsdomstolen.

| 2014-05-20

Den situation som vi behandlar i denna krönika är följande. En anbudsgivare diskvalificeras korrekt p.g.a. att ett skallkrav inte är uppfyllt, samtidigt som den enda återstående anbudsgivaren vinner upphandlingen trots att den senare också har brustit i uppfyllande av ett skallkrav. Detta är en relativt vanlig situation i upphandlingar.

En fråga som ofta uppkommer i överprövningsmål i en sådan upphandling är om den anbudsgivare som diskvalificerats kan anses riskera att lida skada i LOU:s mening. Denna principiella fråga är helt avgörande för om anbudsgivaren kan ha framgång i en överprövningsprocess.
 
Tyvärr är kammarrätterna splittrade i denna viktiga fråga. En uppfattning är att skaderekvisitet är uppfyllt. Detta eftersom om det antagna anbudet hade förkastats i enlighet med LOU skulle detta kunna ha lett till att upphandlingen gjorts om, varvid den diskvalificerade anbudsgivaren hade fått en ny chans att tilldelas kontraktet. Denna uppfattning har bl.a. anförts av Kammarrätten i Göteborg i mål nr 4660-10 och 6928-13.
 
Motsatt uppfattning har anförts i bl.a. Kammarrättens i Jönköping mål nr 3307-11 och Kammarrättens i Stockholm mål nr 7070-13 m.fl. Resonemanget i dessa mål går huvudsakligen ut på, att den anbudsgivare som diskvalificerats inte längre är att betrakta som en presumtiv leverantör i upphandlingen, och därför inte kan riskera att lida skada av att den antagna anbudsgivaren också skulle ha diskvalificerats.
 
Kammarrätten i Jönköping meddelade den 11 april 2014 dom i mål 2658-13 m.fl. I detta avgörande ansågs skaderekvisitet vara uppfyllt med avseende på anbudsgivaren som diskvalificerats, i enlighet med det resonemang som Kammarrätten i Göteborg anfört i målen som nämnts ovan. Således frångår Kammarrätten i Jönköping den uppfattning som samma kammarrätt haft i samma fråga tidigare (se bl.a. mål nr 3307-11).
 
Det kan dels konstateras att kammarrätterna inte är överens sinsemellan i den aktuella frågan, dels att en och samma kammarrätt har kommit till olika slut vid olika tillfällen i denna fråga. Rättsläget är, i frånvaro av ett avgörande från Högsta förvaltningsdomstolen, mycket oklart.
 
Vi anser att skaderekvisitet är uppfyllt i den aktuella situationen. En lämplig kontrollfråga att ställa när skaderekvisitet bedöms, är om den aktuella anbudsgivaren haft en chans att tilldelas kontraktet om den upphandlande myndigheten agerat i enlighet med LOU. I förevarande situation skulle – om även den återstående anbudsgivaren korrekt uteslutits – den aktuella upphandlingen sannolikt gjorts om. Följaktligen skulle den uteslutna anbudsgivaren då haft en ny chans att tilldelas kontraktet, varför skaderekvisitet måste vara uppfyllt.
 
Att skadan består i att anbudsgivaren går miste om en ny chans att tilldelas kontraktet är inte specifikt för just den nu aktuella situationen. I samtliga överprövningsmål, där ingripandet skulle bestå i att upphandlingen görs om, utgörs skadan av att anbudsgivaren går miste om en ny chans att inkomma med anbud och antas som leverantör. Det är fullt naturligt att skadan i dessa fall inte är möjlig att konkretisera i högre grad än så, eftersom en ny upphandling kan utformas på ett helt annat sätt än den upphandling som ifrågasätts. Den tolkning av skaderekvisitet som nu beskrivs kan alltså inte anses strida mot HFD 2013 ref. 53.
 
Dessutom ska påpekas att EU-domstolen i mål C-100/12, Fastweb, fastslagit att en leverantör inte får fråntas sin möjlighet att pröva om vinnande anbud brustit i uppfyllelse av skall-krav, redan p.g.a. att den förstnämnda leverantören inte uppfyllt skall-kraven. En tillämpning av skaderekvisitet på så sätt att en korrekt diskvalificerad leverantör inte kan anses lida skada för det fall den antagna leverantören också skulle ha diskvalificerats, kan inte anses vara förenlig med EU-domstolens avgörande i Fastweb.
 
Det ska också understrykas att om skaderekvisitet inte anses uppfyllt i den aktuella situationen, blir resultatet att den upphandlande myndigheten sluter kontrakt med en leverantör som inte uppfyller de krav som myndigheten ansett så viktiga att de varit obligatoriska i upphandlingen. Detta är givetvis ett stötande resultat.
 
Sammanfattningsvis anser vi att en anbudsgivare som korrekt diskvalificerats kan anses lida skada enligt LOU av att en anbudsgivare antas som också rätteligen borde ha diskvalificerats. Vi hoppas att Högsta förvaltningsdomstolen vid första lämpliga tillfälle tar upp och avgör denna fråga. 

Läs mer: JuridikJuridisk krönika FastwebFredrik LinderHamiltonLouMikael Dubois

Redaktionen

red@uh24.se

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Missa inte

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Fler nyheter

Kritiserar två regioner

Branschorganisationen Sveriges Bussföretag har granskat hur väl landets regioner
följer de nationella rekommendationerna när de upphandlat kollektivtrafik. Skåne får ros. Gotland och Gävleborg får ris.

Chef igen – nu som interim

Karriär

I fjol lämnade upphandlingschefen Katja Bähr Tyresö kommun för konsultbolaget Knowit. Under 2022 är hon inhyrd inköpschef på Stockholm Vatten och avfall. ”Ett år en fantastisk tid. Man får sätta sin egen prägel men krafterna hinner inte ta slut”, säger hon.

Foto: Mostphotos

”Kan inte agera detektiver”

Nya regelverk innebär att upphandlare behöver lyfta på många stenar för att utreda om leverantörerna är ”hela och rena”. Men det är inte rimligt att förväntas vara EU:s detektiver. Det anser Addas bolagsjurist Lotta Olsson.

Foto: Mostphotos

Efterlyser tydligare stöd

Kommunerna i Dalarna vill ha tydligare stöd kring hållbar upphandling. Det nuvarande stödet uppfattas som otydligt och rörigt, enligt en enkät.

Foto: Region Blekinge

Agerar efter upphandlingsmissar

Bristerna i Blekinge Kompetenscentrums upphandlingar får ledningen för Region Blekinge att agera. Alla som arbetar med inköp ska gå en obligatorisk webbutbildning för certifierade inköpare.

Döms för insiderbrott vid bussaffär

Fyra personer fick förhandsinfo om att ett börsnoterat bolag förlorat Umeå kommuns bussupphandling, och sålde sina aktier innan tillkännagivandet. Nu har Svea hovrätt dömt dem för insiderbrott.

Lediga jobb

Strategisk inköpare, Affärsområde IT och Förvaltning, Sektion Inköp HR IT

Erfaren upphandlare

Upphandlare med känsla för hållbara affärer

Familjebostäder Stockholm

Familjebostäder söker Inköpsstrateg

Familjebostäder Stockholm

Familjebostäder söker Strategisk inköpare

Upphandling Södertörn

Upphandling Södertörn söker upphandlare

  • Upphandlare med controlleransvar till Halmstads Energi och Miljö AB
  • Upphandlare till Tyresö kommun
  • Inköpsanalytiker i början av sin karriär till Nacka kommun!
  • Inköpare som vill utvecklas i Nacka kommun!
  • SIS söker en junior upphandlare
  • SIS söker en senior upphandlare
  • Upphandlare till KTH
  • Upphandlare, entreprenad till Huddinge kommun
  • Upphandlare till Piteå kommun
  • Hållbarhetsansvarig till Statens inköpscentral
  • Erfaren Upphandlare till Kista eller Linköping
  • Jurist till inköpsenheten, placering Stockholm
  • Inköpschef, Skellefteå kommun
  • Upphandlingschef till Orust kommun
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Pernilla Norman

”Kursen gör SUA begripligt”

Anna David, upphandlare vid Jönköping Energi, rekommenderar alla som upphandlar något skyddsvärt att gå utbildningen Säkerhetsskyddad upphandling:
– Kursen är jättebra, pedagogisk, lätt att förstå och följa, säger Anna David.

Senaste nyheterna

Kritiserar två regionerKritiserar två regioner
Chef igen – nu som interimChef igen – nu som interim
”Kan inte agera detektiver””Kan inte agera detektiver”
Efterlyser tydligare stödEfterlyser tydligare stöd
Agerar efter upphandlingsmissarAgerar efter upphandlingsmissar
Döms för insiderbrott vid bussaffärDöms för insiderbrott vid bussaffär
Underkänner coronasamordningUnderkänner coronasamordning
De vill följa upp hållbarhetskravDe vill följa upp hållbarhetskrav
ANNONS  FRÅN UPPHANDLING24

Råd och skratt för vinnande anbud

Inspiration, kunskap, tips, erfarenhetsutbyte, skratt och nätverkande. Det får medlemmarna i Upphandling 24:s digitala anbudsnätverk för leverantörer som vill lära mer om och komma vidare i upphandlingsarbetet.

Senaste kommentarerna

  • Vill skrota LOU för allmännyttanIntressant iakttagelse från utredaren att "bolag alldeles uppenbart inte offentligrättsliga organ". Kan inte annat än undra hur SKR kommer ställa...
  • Anklagas för ojusta metoderNorstedts Juridik har försökt förmå kommuner att ogiltigförklara eller säga upp avtal som de har ingått med JP Infonet om...
  • Överträffar målen för klimatetVar är resultatet? Vilka siffror redovisas och för vad? Vem och hur gjorde beräkningen? Menar Region Stockholm att varje inköp...
  • Anklagas för ojusta metoderFattar inte vad som står. Vem anklagar vem ?
  • LOU-striden i BodenJa vilket fruktansvärt nederlag. Först avyttrar man kommunal egendom till privata intressen till skattebetalarnas stora förlust. Sedan fälls man i...

Aktuella utbildningar

  • Agil upphandling | 9 november
  • LOU på två dagar | 10-11 maj
  • Förhandling som redskap inom offentlig upphandling | Hösten 2022
  • Anbuds­utvärdering | 13 oktober
  • Hantera överprövningar | 10 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 18-19 maj
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 19-20 oktober
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 18 oktober
  • Få fart på er avtals­förvaltning | Hösten 2022
  • Leda upphandlingar effektivt | 6 december
  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | 17 november
GUIDE UPPHANDLA MODULER

Guide–upphandla moduler

Ladda ner kostnadsfritt >
Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Läs hela den 13-sidiga pdf:en och få tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister.

ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Utnyttja möjligheten att förhandla

Möjligheterna att förhandla inom offentlig upphandling är större än de flesta tror och ger oftast en bättre affär. Men det krävs kunskap i regelverket och i hur du praktiskt går till väga för att förhandla framgångsrikt. Petra Rantzow lär ut sina bästa tips.

UH24 Utbildning – Hitta kursen för dig!

Det är här vi tar innehållet från våra konferenser och produkter och förvandlar det till konkret kunskap – som lyfter din kompetens till helt nya nivåer.

Nyhetsbrev

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Pernilla Norman

Upphandla för rikets säkerhet

Den nya säkerhetsskyddslagen gör att du som upphandlare måste analysera och ta hänsyn till nya typer av risker. Pernilla Norman, advokat och expert på säkerhetsskyddad upphandling, leder en populär utbildning som lär ut just detta.

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Helle Kierkegaard

Kontaktuppgifter

Postadress: Upphandling24, c/o Garamond, Mariebergsgatan 15, 112 19 Stockholm
Besöksadress: Tegnérgatan 39,  Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »