Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Månadens profil
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
    • AI för upphandlare
    • Avtalsförvaltning
    • Entreprenadupphandling och AMA AF
    • Fortsättningskurs IT-upphandling
    • Kvalificerad entreprenadupphandlare
    • Kvalificerad IT-upphandlare
    • Leda upphandlingar effektivt
    • LOU på två dagar
    • Ramavtal
    • Säkerhetsskyddad upphandling
  • Nätverk
    • Upphandlare
    • Avtalsuppföljning
    • Entreprenadupphandlare
    • IT-upphandlare
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
  • Platsannonsera

Skada föreligger om vinnare inte uppfyller skallkraven

Juridisk krönikaDet råder stor oklarhet om en anbudsgivare som diskvalificerats korrekt kan lida skada enligt LOU om den enda återstående anbudsgivaren vunnit upphandlingen, trots att även denne borde ha diskvalificerats. Kammarrätterna är inte överens. Fredrik Linder och Mikael Dubois, Hamilton Advokatbyrå, anser att skaderekvisitet i LOU är uppfyllt och att frågan bör prövas av Högsta förvaltningsdomstolen.

| 2014-05-20

Den situation som vi behandlar i denna krönika är följande. En anbudsgivare diskvalificeras korrekt p.g.a. att ett skallkrav inte är uppfyllt, samtidigt som den enda återstående anbudsgivaren vinner upphandlingen trots att den senare också har brustit i uppfyllande av ett skallkrav. Detta är en relativt vanlig situation i upphandlingar.

En fråga som ofta uppkommer i överprövningsmål i en sådan upphandling är om den anbudsgivare som diskvalificerats kan anses riskera att lida skada i LOU:s mening. Denna principiella fråga är helt avgörande för om anbudsgivaren kan ha framgång i en överprövningsprocess.
 
Tyvärr är kammarrätterna splittrade i denna viktiga fråga. En uppfattning är att skaderekvisitet är uppfyllt. Detta eftersom om det antagna anbudet hade förkastats i enlighet med LOU skulle detta kunna ha lett till att upphandlingen gjorts om, varvid den diskvalificerade anbudsgivaren hade fått en ny chans att tilldelas kontraktet. Denna uppfattning har bl.a. anförts av Kammarrätten i Göteborg i mål nr 4660-10 och 6928-13.
 
Motsatt uppfattning har anförts i bl.a. Kammarrättens i Jönköping mål nr 3307-11 och Kammarrättens i Stockholm mål nr 7070-13 m.fl. Resonemanget i dessa mål går huvudsakligen ut på, att den anbudsgivare som diskvalificerats inte längre är att betrakta som en presumtiv leverantör i upphandlingen, och därför inte kan riskera att lida skada av att den antagna anbudsgivaren också skulle ha diskvalificerats.
 
Kammarrätten i Jönköping meddelade den 11 april 2014 dom i mål 2658-13 m.fl. I detta avgörande ansågs skaderekvisitet vara uppfyllt med avseende på anbudsgivaren som diskvalificerats, i enlighet med det resonemang som Kammarrätten i Göteborg anfört i målen som nämnts ovan. Således frångår Kammarrätten i Jönköping den uppfattning som samma kammarrätt haft i samma fråga tidigare (se bl.a. mål nr 3307-11).
 
Det kan dels konstateras att kammarrätterna inte är överens sinsemellan i den aktuella frågan, dels att en och samma kammarrätt har kommit till olika slut vid olika tillfällen i denna fråga. Rättsläget är, i frånvaro av ett avgörande från Högsta förvaltningsdomstolen, mycket oklart.
 
Vi anser att skaderekvisitet är uppfyllt i den aktuella situationen. En lämplig kontrollfråga att ställa när skaderekvisitet bedöms, är om den aktuella anbudsgivaren haft en chans att tilldelas kontraktet om den upphandlande myndigheten agerat i enlighet med LOU. I förevarande situation skulle – om även den återstående anbudsgivaren korrekt uteslutits – den aktuella upphandlingen sannolikt gjorts om. Följaktligen skulle den uteslutna anbudsgivaren då haft en ny chans att tilldelas kontraktet, varför skaderekvisitet måste vara uppfyllt.
 
Att skadan består i att anbudsgivaren går miste om en ny chans att tilldelas kontraktet är inte specifikt för just den nu aktuella situationen. I samtliga överprövningsmål, där ingripandet skulle bestå i att upphandlingen görs om, utgörs skadan av att anbudsgivaren går miste om en ny chans att inkomma med anbud och antas som leverantör. Det är fullt naturligt att skadan i dessa fall inte är möjlig att konkretisera i högre grad än så, eftersom en ny upphandling kan utformas på ett helt annat sätt än den upphandling som ifrågasätts. Den tolkning av skaderekvisitet som nu beskrivs kan alltså inte anses strida mot HFD 2013 ref. 53.
 
Dessutom ska påpekas att EU-domstolen i mål C-100/12, Fastweb, fastslagit att en leverantör inte får fråntas sin möjlighet att pröva om vinnande anbud brustit i uppfyllelse av skall-krav, redan p.g.a. att den förstnämnda leverantören inte uppfyllt skall-kraven. En tillämpning av skaderekvisitet på så sätt att en korrekt diskvalificerad leverantör inte kan anses lida skada för det fall den antagna leverantören också skulle ha diskvalificerats, kan inte anses vara förenlig med EU-domstolens avgörande i Fastweb.
 
Det ska också understrykas att om skaderekvisitet inte anses uppfyllt i den aktuella situationen, blir resultatet att den upphandlande myndigheten sluter kontrakt med en leverantör som inte uppfyller de krav som myndigheten ansett så viktiga att de varit obligatoriska i upphandlingen. Detta är givetvis ett stötande resultat.
 
Sammanfattningsvis anser vi att en anbudsgivare som korrekt diskvalificerats kan anses lida skada enligt LOU av att en anbudsgivare antas som också rätteligen borde ha diskvalificerats. Vi hoppas att Högsta förvaltningsdomstolen vid första lämpliga tillfälle tar upp och avgör denna fråga. 

Läs mer: JuridikJuridisk krönika FastwebFredrik LinderHamiltonLouMikael Dubois

Redaktionen

red@uh24.se

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler nyheter

“Ta mer risk, upphandlare”

Låt anbudsgivarna hitta en lösning som möter behovet i stället för att specificera lösningen. Den uppmaningen riktar norska startup-företag till upphandlare i en ny rapport.

Tranås

Omtag i Tranås efter KKV-kritik

I höst ska Tranås kommun upphandla sina näringslivs- och destinationstjänster. ”Vi måste få det här lagligt, att inte Konkurrensverket knackar på dörren igen”, säger kommunalrådet Mats Holmstedt.

Foto: Mostphotos

Tyck till om uppföljning

Hur fungerar uppföljningen av offentliga kontrakt? I vilken utsträckning tar upphandlande myndigheter hänsyn till leverantörers tidigare leveranser? Det vill Konkurrensverket få svar på. I slutet av juni stänger deras enkät.

Drömmer om kortare arbetstid

Karriär

Kortare arbetstid hamnar i topp när offentliganställda listar framtidens förmåner på jobbet. Och deras arbetsgivare håller med. Det visar en kartläggning från fackförbundet Visions medlemstidning.

Fritt fram kräva miljömärkning

Att använda miljömärkning som konkreta krav är helt i linje med EU:s upphandlingsdirektiv. Det framgår av en rapport från Miljömärkning Sverige och Naturskyddsföreningen.

Foto: Privat och Mostphotos

Varnar för saboterade upphandlingar

Tema: AI

Skriv i upphandlingsdokumenten att varje anbudsgivare bara får lämna ett anbud. Det säger Pelle Asplund, som föreläser om AI för upphandlare. ”Annars kan man bli exponerad för belastningsattacker och anbudsgivare som vill sabotera upphandlingar”, säger han.

Lediga jobb

Senaste nyheterna

“Ta mer risk, upphandlare”
TranåsOmtag i Tranås efter KKV-kritik
Tyck till om uppföljning
Drömmer om kortare arbetstid
Fritt fram kräva miljömärkning
Varnar för saboterade upphandlingar
Anna BergendalTill försvar för LOV
Sara Heelge VikmångStora ratar hemtjänst-LOV
Platsannonserbjudande sommar2025
”Från pärm till skärm”
Sigtuna kommunhusBolt i egen prisklass
Martin KruseSvaga leverantörer får nobben
ÄngelholmSå skapades intresse för inköp
PolisenPolisen söker upphandlingsjurist till IT-avdelningen
När skattekontot visar leverantörsproblem
Träget arbete ger resultat
“Kunniga, pålitliga, pålästa”
Dragkamp om ”centralen”
Vill växa med ramavtal
Gjorde verkstad av sina krav
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Upphandla för rikets säkerhet

Det moderna samhället är sårbart. Den nya säkerhetsskyddslagen gör att du som upphandlare måste analysera och ta hänsyn till nya typer av risker. Viktor Robertson, advokat med specialisering mot frågor som rör säkerhetsskyddslagstiftningen leder en populär utbildning som lär ut just detta.

Mest visade inlägg

  • Bolt i egen prisklass
  • Varnar för saboterade upphandlingar
  • ”Från pärm till skärm”
  • Stora ratar hemtjänst-LOV
  • När skattekontot visar leverantörsproblem
  • Träget arbete ger resultat
  • Svaga leverantörer får nobben
  • Fritt fram kräva miljömärkning
  • Till försvar för LOV
  • Drömmer om kortare arbetstid

Läsarnas åsikter

Arian Dushku : När skattekontot visar leverantörsproblem
Hej Andreas, Tack för dina ord och din fråga! Skattekontot kan berörd leverantör beställa via Skatteverket. Be dem ange erat…
Carina N : Träget arbete ger resultat
Som medarbetare i kommunen är det svårt att känna igen sig i den bild som målas upp i artikeln. Ett…
Linus Jeppsson : ”Från pärm till skärm”
Håller med Erik ovan. Det är tyvärr inte riktigt allt som lämpar sig för elektronisk beställning. Medan de flesta varor…
Andreas : När skattekontot visar leverantörsproblem
Tack Arian för bra artikelserie. Men hur får man smidigt tillgång till skattekontot?
Erik : ”Från pärm till skärm”
Det bör göras en utredning om vilka varor och tjänster som inte lämpar sig för e-beställning, om detta inte likställs…
Miaman : ”Från pärm till skärm”
Det var sannerligen på tiden! :D
Jörgen Nilsson : Bolt i egen prisklass
Uppenbarligen så har cabonline och sirius arbetat med en snarlik kalkyl. När man offererar taxi så är lönens andel i…
Alf Karlsson : Gör Karlstad till ”Kahlstad”
Min fru, född i Karlstad gick i taket. Men vaaa f-n. Dom har sålt sig till djävulen för en spottstyver…
Upphandlare : Dragkamp om ”centralen”
Låter rimligt, synergier mellan de två verksamheterna finns ju inte och de har också helt olika målgrupper. Men KamK behöver…
Björn : “En upphandlare måste vara djärv”
Erik, 12 kap 12 § LOU stadgar att "En upphandlande myndighet ska på begäran av en leverantör lämna kompletterande upplysningar…

Aktuella utbildningar

  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 22-23 oktober
  • Ramavtal – fördjupnings­kurs | 6 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 12-13 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 20 november
  • Entreprenadupphandling och AMA AF | 25 november
  • AI för upphandlare | 27 november
  • LOU på två dagar | 2-3 december
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 4 december
  • Få fart på er avtals­förvaltning | Hösten 2025
  • Anbuds­utvärdering | Hösten 2025
  • Fortsättningskurs IT-upphandling | Hösten 2025

Få vårt nyhetsbrev

Håll dig informerad om de senaste nyheterna inom offentlig upphandling! Prenumerera på Upphandling24:s kostnadsfria nyhetsbrev.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde *
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *

RSS Analyser från Inköpsrådet

  • Bakläxa om utredningsansvar
  • Juridisk rapport om miljömärkning i upphandling
  • Förtroendet för rättskipningen riskerar att urholkas
  • Förslag 3: Ta bort verksamhetskriteriet i Hamburg-undantaget
  • Inga krav som inte uttryckligen följer dokument
  • Förslag 2: Gör teckal-undantaget mer lättläst
  • Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
  • Så ändras överprövnings- och skadeståndsreglerna
  • Avsteg från centralt villkor medförde upphandlingsskadeavgift
  • Ny vägledning för att hantera leverantörer utanför EU

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Bo Nordlin

Kontaktuppgifter

Adress: Upphandling24, Tegnérgatan 39, 111 61 Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »