Skip to content
  • Om oss
  • Kontakta oss
  • Nyhetsbrev
  • Annonsera
Upphandling24
  • Nyheter
    • Debatt
    • Expertsvar
    • LOU
    • Nya LOU
    • Förvaltningsrätten
    • Direktupphandling
    • Överprövning
    • Ramavtal
    • Juridisk krönika
    • Rättsfallsanalys
  • Karriär
    • Lönestatistik
    • Lediga jobb
    • Platsannonsera
    • Student
    • Utbildningar
  • Konferens
  • Utbildning
  • Nätverk
  • Kompendier
  • Om oss
    • Om oss
    • Kontakta oss
    • Nyhetsbrev
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera

”Slutsatser om IOP grundar sig på en missuppfattning”

DebattFöreställningen om att IOP, som avser icke-ekonomiska tjänster av allmänt intresse, är undandragna såväl gemenskapsrätten som upphandlingsregelverket har fått ett stort genomslag mycket på grund av Malmörapporten. Som författare till rapporten är Mathias Sylvans debattsvar därför välkommet. Men slutsatserna grundar sig på en missuppfattning, skriver Philip Thorell.

| 2017-12-20
Philip Thorell.

Slutsatserna i Malmörapporten som också dras av flera statliga utredningar och det avgörande från Kammarrätten i Stockholm, som Sylvan hänvisar till, grundar sig på en missuppfattning om på vilka marknader upphandlade tjänster tillhandahålls.

Sylvan menar att välfärdstjänster som utförs av en organisation på uppdrag av en myndighet inte tillhandahålls ”åt en myndighet”, utan till tredje man. Det är inte riktigt eftersom det rör sig om två olika tjänster på två olika marknader, dels marknaden där myndigheten tillhandahåller offentliga tjänster (i många fall icke-ekonomiska tjänster av allmänt intresse), dels på marknaden i ett tidigare led där tjänster tillhandahålls åt myndigheten och där konkurrens sker om myndigheten som kund.

Sammanblandningen av marknaderna är tydlig i Sylvans argumentation. I Malmörapporten har Sylvan hänvisat till ett stort antal avgöranden från EU-domstolen som varken avser offentlig upphandling eller gemenskapsrättens tillämplighet på marknaden i det tidigare ledet och som därför helt saknar relevans i sammanhanget.

Även Sylvans hänvisning till beaktandesats 34 i tjänstedirektivet som stöd för att ”icke-ekonomiska tjänster förblir icke-ekonomiska tjänster oavsett om de bedrivs av staten ’eller för statens räkning'” påvisar misstaget om vilken marknad som är relevant.

Beaktandesatsen avser nämligen tjänster som tillhandahålls av myndigheter men säger ingenting om karaktären av de tjänster som utförs i det tidigare marknadsledet.

Av kommissionens grönbok om tjänster av allmänt intresse framgår att ”[…] reglerna för offentlig upphandling tillämpas på tjänster för offentliga organ vad gäller både ekonomiska och icke-ekonomiska tjänster” (KOM (2003) 270 slutlig, p. 43). När tjänster utförs på uppdrag av en myndighet erbjuds nämligen myndigheten tjänsten på en marknad i det tidigare ledet. Tjänster som erbjuds på en marknad är ekonomiska i gemenskapsrättslig mening, vilket innebär att de omfattas av gemenskapsrätten.

En tjänst kan således aldrig vara icke-ekonomisk när den upphandlas av en myndighet och kan inte heller vara av allmänt intresse i förhållande till myndigheten, vilket förklarar varför dessa tjänster inte omfattas av upphandlingsregelverket enligt beaktandesats 6 i LOU-direktivet. Det kan den först bli när myndigheten tillhandahåller den som en offentlig tjänst.

Kommissionen har även i vitboken om tjänster av allmänt intresse förklarat att de tillämpliga bestämmelserna som myndigheter måste beakta när de överlåter leveransen av tjänster av allmänt intresse till en annan organisation förtydligats i 2004 års upphandlingsdirektiv som antogs i samband med vitboken (KOM (2004) 374 slutlig, s. 15).

Om tjänsterna inte faller under direktivens tillämpningsområde skulle de naturligtvis inte kunna träffas av direktivens bestämmelser. Detsamma gäller de personliga tjänster som Sylvan menar faller helt utanför gemenskapsrätten men som behandlas detaljerat i artikel 74–77 i LOU-direktivet.

Av vitboken framgår också att tilldelning av kontrakt är ett av de särskilda områden där medlemsstaternas frihet att definiera och utforma uppdraget inom tjänster av allmänt intresse berör gemenskapsrätten.

Kommissionens uttalanden är omöjliga att förena med Sylvans tolkning av artikel 2 i protokollet om att medlemsstaternas behörighet inte är begränsad till att beställa eller inte beställa icke-ekonomiska tjänster av allmänt intresse utan även inkluderar hur de ska beställas, till exempel hur kontrakt tilldelas. Sylvans tolkning strider även mot vad EU-domstolen upprepade gånger konstaterat om att även om medlemsstaterna har exklusiv behörighet inom ett visst område så måste de likafullt iaktta gemenskapsrätten vid utövandet av behörigheten (se Watts (mål C-72/04) och Stamatelaki (mål C-444/05) avgöranden).

Sylvan menar att om hans tolkning inte är korrekt skulle artikel 2 vara en nonsensbestämmelse. Många av våra viktigaste samhällsfunktioner är icke-ekonomiska tjänster av allmänt intresse. Medlems-staternas behörighet att bestämma över hur dessa ska organiseras, tillhandahållas och om de ska utföras av de egna anställda eller beställas av andra organisationer är tvärtom en grundbult för EU-samarbetet.

Philip Thorell

Biträdande jurist på Baker McKenzie advokatbyrå

 

Läs mer: Debatt

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Missa inte

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Fler nyheter

Vill slippa skrota prototyper

Upphandlingsmyndigheten ska inrätta en arena för innovationsupphandling. ”Genom att tidigt ta in upphandling som en del i innovationssystemet minimerar vi risken för prototypkyrkogårdar”, säger Anna Möller Wrangel, chef för strategienheten.

Foto: Henrik Hedman.

Kräver klarhet om nya tågen

Affären med fem motorvagnståg skenar kostnadsmässigt och sätter klassiska Inlandsbanan i bryderier. Nu kommer ägarkrav på en översyn om lagstiftningen följts.

Kräver tillbaka EU-stöd

Ingen LOU eller LUF – inget stöd. Umeå och Sundsvall är två kommuner som får känna av Tillväxtverkets hårda linje.

Brittisk strid når Sverige

Uppdaterat

En hätsk arbetsmarknadskonflikt i Manchester får en ny spelplan i form av upphandlad kollektivtrafik i Sverige. Brittiska Unite tar ett ovanligt grepp för att försöka blockera Go Aheads entré på den svenska marknaden.

Hållbarhet kan ge lägre kostnader

Hållbara livsmedel behöver inte vara dyrt. Ett strategiskt hållbarhetsarbete kan snarare ge lägre kostnader för många inköp. Det är slutsatsen i en rapport från Upphandlingsmyndigheten.

Samling kring e-handel

I ett nytt digitalt utvecklingsprogram för e-handel deltar tio myndigheter under ledning av Statens servicecenter. Med programmet är förhoppningen att e-handel ska ses som en tydligare utvecklingsresurs inom respektive myndighet.

Lediga jobb

Strategisk upphandlare till Socialstyrelsen

  • Senior Upphandlare till Svefa i Göteborg
  • Upphandlingsjurister till Statens inköpscentral
  • Göteborgs Stad söker upphandlingsjurist med förvaltningsjuridisk inriktning
  • SKL Kommentus Inköpscentral söker Upphandlare
  • Upphandlare till SISAB
  • Region Jämtland Härjedalen söker Upphandlare för fastighetsrelaterade upphandlingar
  • Chalmers söker Upphandlare
  • Halmstad kommun söker Avtalscontroller
  • Halmstad kommun söker Upphandlare
  • Upphandlare inom IT till Helsingborgshem
  • Sida söker Inköpshandläggare
  • Folkhälsomyndigheten söker Upphandlare
  • Telge söker Senior entreprenadinköpare

Senaste nyheterna

Vill slippa skrota prototyper Vill slippa skrota prototyper
Kräver klarhet om nya tågen Kräver klarhet om nya tågen
Kräver tillbaka EU-stöd Kräver tillbaka EU-stöd
Brittisk strid når Sverige Brittisk strid når Sverige
Hållbarhet kan ge lägre kostnader Hållbarhet kan ge lägre kostnader
Samling kring e-handel Samling kring e-handel
Vill involvera politikerna Vill involvera politikerna
Redo för breda allmänheten Redo för breda allmänheten

Senaste kommentarerna

  • Vägleder om cirkulär ekonomiDet mesta som köps har oavsett seriösa ambitioner vid inköp tillverkats av giriga företag som lagt tillverkning av delar eller...
  • Avfallsbolag kan få böta 11 miljonerJag håller med om att det allmänna förtroendet för det offentliga påverkas negativt av dåligt skötta affärer och övriga mindre...
  • Avfallsbolag kan få böta 11 miljonerJag håller med om att det allmänna förtroendet för det offentliga påverkas negativt av dåligt skötta affärer och övriga mindre...
  • Avfallsbolag kan få böta 11 miljonerOavsett vad som gått fel så är det naturligtvis viktigt att det får konskevenser för de ansvariga personligen. Det "gamla"...
  • Avfallsbolag kan få böta 11 miljonerEtt troligt alternativ i aktuellt fall är att, det är resursbrist i bolagets upphandlingsavdelning som är orsaken till dessa otillåtna...

Shortcodes Ultimate

Aktuella utbildningar

  • Kvalificerad IT-upphandlare | 21-22 april
  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | 11 maj
  • Förhandling som redskap inom offentlig upphandling | 25 maj
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 12 oktober
  • Leda upphandlingar effektivt | 14 oktober
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 20-21 oktober
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 9 november
  • Anbuds­utvärdering – med utvärderings­modeller och -kriterier | Hösten 2021

Guide – upphandla moduler

Upphandling24 har tillsammans med bolag i branschen tagit fram en guide för att upphandla moduler. Läs hela den 13-sidiga pdf:en och få tips och råd från upphandlare, leverantörer och jurister. Guiden är kostnadsfri.

Annons

Så blir du en bättre it-upphandlare

Att upphandla it är komplext med speciella utmaningar. Det är viktigt att du som upphandlare vet vad du behöver tänka på när du ska ställa dina krav och hur du utformar dem.

Nyhetsbrev

Prenumerera på vårt nyhetsbrev!

En gång i veckan får du ett mejl med de viktigaste nyheterna i upphandlingsvärlden. Du får också information om våra kommande evenemang.

Prenumerera, nyhetsbrev
Typ av verksamhet *
Specialområde
Jag godkänner att mina uppgifter lagras (integritespolicy) *

Om Upphandling24

Upphandling24 ges ut av PMP Public Media Partner AB. Ansvarig utgivare: Helle Kierkegaard

 

Kontaktuppgifter

Postadress: Upphandling24, Mariebergsgatan 15, 112 19 Stockholm
Besöksadress: Tegnérgatan 39,  Stockholm

Länkar

Personuppgiftspolicy »
Prenumerera på nyhetsbrev »
Annonsera »